Il caso è quello di cui alla delibera dell’ANAC n. 265 del 17 marzo 2020. In sintesi: non essendo risultato accertato il malfunzionamento del sistema, la questione si riporta a quella (ormai frequente) del difetto di sottoscrizione da parte di una mandante, in una procedura telematica. Ebbene, chiariamo la questione nei suoi termini esatti.
Fin dall’inizio avevamo condiviso la tesi dell’ANAC sulla sanabilità del difetto di sottoscrizione, tanto più in una procedura telematica. Tuttavia, pur convinti di ciò sul piano teorico e pur ormai sostenuti da giurisprudenza del Consiglio di Stato in tal senso, c’è pur sempre l’altro Consiglio di Stato. Di qui, oggi, il caos. Pertanto, in questo caos, il consiglio che paradossalmente diamo al RUP – solo sperando di essre pragmatici e di essere fortunati, sì, fortunati a seconda del giudice in cui ci si imbatte – è quello di seguire la pur non condivisibile tesi classica secondo cui il difetto di sottoscrizione, anche in procedura telematica, rende l’atto nullo. Del resto scegliere bisogna, finché la “plenaria” non dirà la sua. Per questo siamo in discordia concors con l’ANAC e condividiamo (a oggi, si ripete) la scelta reale che nella fattispecie ha operato la CUC.
Ma non fraintendeteci. Un conto è la tesi che teoricamente si sostiene senza rischiare in proprio, un conto è essere “in situazione” e dover fare una scelta sul campo, ovvero nella trincea di ogni giorno di gara.
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