APPALTI PUBBLICI GENERALE

Sì, ma il bando non deve presentare margini di opinabilità, altrimenti scatta il favor (principio canonico).

L’evidente ratio, anche con il nuovo codice.

La questione della nullità del precedente contratto di avvalimento stipulato con un’ausiliaria, rispetto alla quale è intervenuta la sostituzione, perde ogni rilevanza. Per logica.

I presupposti.

Si evidenzia «la semplificazione apportata dal Bando tipo n. 1 (nella cui Nota illustrativa si chiarisce che «Al fine di facilitare le operazioni di valutazione della componente economica dell’offerta, è stato ritenuto più agevole applicare il ribasso ad un importo totale comprensivo dei costi di manodopera ribadendo che questi ultimi non sono soggetti a ribasso») …

Non è sufficiente l’ignoranza del motivo di esclusione, ma è altresì necessario che detta ignoranza non sia addebitabile a mancanza di diligenza, e quindi non sia colposa (CGUE).

Ma con il nuovo codice è cambiata l’interpretazione.

«In caso di procedura negoziata oppure per gli affidamenti diretti, [il contratto è stipulato] mediante corrispondenza secondo l'uso commerciale, consistente in un apposito scambio di lettere, anche tramite posta elettronica certificata o sistemi elettronici di recapito certificato qualificato ai sensi del regolamento UE n. 910/2014 del Parlamento europeo e del Consiglio del 23 luglio 2014» (D.Lgs. 36/2023, art. 18, comma 1, 1° cpv.). La norma è chiarissima, così come la sua ratio. Attenzione alla confusione concettuale di identificare tutto il sotto-soglia con le procedure negoziate e l'affidamento diretto. Ovvio che la sopra citata disposizione, in caso di ricorso alla procedura aperta sotto soglia, lascia pienamente autonoma la stazione appaltante di far ricorso all'atto pubblico.

Comporta esclusione, anche vista la lex specialis (fattispecie ricadente sotto la vigenza del D.Lgs. 50/2016). In disparte la non condivisibilità della sentenza (ve ne solo altre in senso contrario), l’interpretazione in discorso non sarebbe comunque più legittima con il D.Lgs. 36/2023. Perché?