APPALTI PUBBLICI GENERALE

Sono quelli proposti dal concorrente giunto in posizioni più arretrate in graduatoria, a seguito della favorevole definizione del contenzioso che ha comportato lo scorrimento della graduatoria.

Non toglie che si possa comunque prevedere l'effettuazione di ulteriori fasi di contraddittorio procedimentale (principio consolidato).

Si tratta di una modalità di gestione alternativa all’esternalizzazione, nella quale i servizi pubblici vengono affidati a un soggetto che, sia pur formalmente distinto dall’amministrazione agente e avente di regola forma societaria, è nella sostanza a essa riconducibile, poiché la P.A. vi esercita un controllo analogo a quello posto in essere sui propri servizi interni. Proprio in virtù di questa sostanziale coincidenza soggettiva, l’affidamento prescinde dall’espletamento di procedure concorsuali di selezione del contraente (Corte di Giustizia UE, V, 18 novembre 1999 n. 107 – sentenza Teckal).

Non comporta l’inoppugnabilità del bando di gara (principio consolidato).

Però poi è radicalmente contraddittorio affermare che gli artt. 32 e 33 del D.Lgs 50/2016 non impongono affatto che il provvedimento di approvazione della proposta di aggiudicazione e quello di aggiudicazione debbano consistere in due atti distinti (conforme, implicitamente, bando topo ANAC n. 1/2021). Contra, altra giurisprudenza.

Perché “la commissione si deve limitare a svolgere un'attività di giudizio in qualità di organo straordinario e temporaneo della stazione appaltante con funzioni istruttorie”. Contra, ANAC: «All'esito delle operazioni (…) la commissione (…) comunica la proposta di aggiudicazione al RUP» (bando tipo n. 1/2021, paragrafo n. 21). Anche: nel webinar sull’offerta economicamente più vantaggiosa; nel webinar sulla procedura aperta telematica di servizi e forniture dopo il nuovo bando-tipo n. 1. Peraltro, per potersi formulare la proposta di aggiudicazione occorre …

… quel, che il medesimo non prescrive, non possono imporre le FAQ (Frequently Asked Questions). Niente di nuovo.

È dal provvedimento di aggiudicazione (sia pure non efficace), e non dalla proposta di aggiudicazione, che opera il principio di invarianza della graduatoria, anche con l’inversione procedimentale. Si tratta di un pacifico ed immediato corollario logico del principio primario secondo cui è solo la definitiva aggiudicazione che consolida la graduatoria in una procedura con il prezzo più basso con esclusione automatica (ma anche, secondo ormai maggioritaria giurisprudenza, con il criterio del miglior rapporto qualità/prezzo con prevista riparametrazione, id est con una metodologia in qualche modo assimilabile a quella dell’esclusione automatica stessa in quanto ogni offerta è in grado di condizionare la graduatoria). Anche nel materiale di documentazione del webinar sull’offerta economicamente più vantaggiosa. 

La differenza fra la lett. a) e la lett. c). Ma soprattutto: «le modifiche previste dall’art. 106, comma 1, d.lgs. n. 50/2016 sono riferite ai “contratti”, dal che può dedursi che il contratto debba essere stato già stipulato, perché se ne possa prospettare una sua modifica». Un po’ di ordine a fronte di certa grossolana giurisprudenza: primo T.A.R.; secondo T.A.R..